中华人民共和国最高人民法院

民事判决书

（2013）民三终字第4号

上诉人（一审原告）：北京奇虎科技有限公司。住所地：北京市西城区新街口外大街28号D座112室（德胜园区）。

法定代表人：齐向东，该公司执行董事。

委托代理人：谢冠斌，北京市立方律师事务所律师。

委托代理人：金毅，北京市立方律师事务所律师。

被上诉人（一审被告）：腾讯科技（深圳）有限公司。住所地：广东省深圳市福田区赛格科技园2栋东403号。

法定代表人：马化腾，该公司总经理。

委托代理人：邹良城，该公司法律顾问。

委托代理人：黄伟，北京市天元律师事务所律师。

被上诉人（一审被告）：深圳市腾讯计算机系统有限公司。住所地：广东省深圳市南山区高新区高新南一路飞亚达大厦5-10楼。

法定代表人：马化腾，该公司总经理。

委托代理人：杨奇虎，该公司法律顾问。

委托代理人：徐炎，该公司法律顾问。

上诉人北京奇虎科技有限公司（以下简称奇虎公司）因与被上诉人腾讯科技（深圳）有限公司（以下简称腾讯公司）、被上诉人深圳市腾讯计算机系统有限公司（以下简称腾讯计算机公司）滥用市场支配地位纠纷一案，不服广东省高级人民法院（2011）粤高法民三初字第2号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由最高人民法院审判员王闯担任审判长、审判员王艳芳、代理审判员朱理参加的合议庭，于2013年11月19日、11月26日、11月27日公开开庭审理了本案。书记员刘海珠、曹佳音担任法庭记录。周丽霞担任法庭翻译。上诉人奇虎公司的委托代理人谢冠斌、金毅，被上诉人腾讯公司的委托代理人邹良城、黄伟，被上诉人腾讯计算机公司的委托代理人杨奇虎、徐炎到庭参加了诉讼。奇虎公司聘请余妍、大卫·斯塔利布拉斯（David Stallibrass）作为专家辅助人出庭就本案相关问题发表了意见，腾讯公司和腾讯计算机公司聘请姜奇平、吴韬作为专家辅助人出庭就本案相关问题发表了意见。本案现已审理终结。

2011年11月15日，一审原告奇虎公司向广东省高级人民法院提起本案诉讼称：一、腾讯公司和腾讯计算机公司在即时通信软件及服务相关市场具有市场支配地位。本案相关地域市场为中国大陆地区的即时通信软件及服务市场。腾讯公司和腾讯计算机公司的市场份额达76.2%，QQ软件的渗透率高达97%。由此可以推定腾讯公司和腾讯计算机公司具有市场支配地位。腾讯公司和腾讯计算机公司具有强大的财力和技术条件，可以有效提高价格，阻碍竞争对手的进入、发展与壮大，排除相关市场内的竞争。由于腾讯公司和腾讯计算机公司用户群庞大，其他潜在竞争者难以进入相关市场，即便进入也难以形成有效竞争。二、腾讯公司和腾讯计算机公司滥用市场支配地位，排除、妨碍竞争，违反了《中华人民共和国反垄断法》（以下简称反垄断法）的规定。2010年11月3日，腾讯公司和腾讯计算机公司发布《致广大QQ用户的一封信》，明示禁止其用户使用奇虎公司的360软件，否则停止QQ软件服务；拒绝向安装有360软件的用户提供相关的软件服务，强制用户删除360软件；采取技术手段，阻止安装了360浏览器的用户访问QQ空间，在此期间大量用户删除了奇虎公司相关软件。腾讯公司和腾讯计算机公司的上述行为构成限制交易。腾讯公司和腾讯计算机公司将QQ软件管家与即时通信软件相捆绑，以升级QQ软件管家的名义安装QQ医生，构成捆绑销售。三、腾讯公司和腾讯计算机公司应对其垄断民事侵权行为承担相应法律责任。腾讯公司和腾讯计算机公司共同实施滥用市场支配地位的行为，导致奇虎公司受到损害，应当承担连带责任。综上，请求判令：1. 腾讯公司和腾讯计算机公司立即停止滥用市场支配地位的垄断行为，包括但不限于限定QQ软件用户不得与奇虎公司交易、在QQ软件中捆绑搭售安全软件产品等行为；2. 腾讯公司和腾讯计算机公司连带赔偿奇虎公司经济损失1.5亿元；3. 腾讯公司和腾讯计算机公司向奇虎公司赔礼道歉，具体形式包括腾讯公司和腾讯计算机公司在其网站QQ.com连续十日刊登经奇虎公司认可的道歉声明，以及在《人民日报》《电脑报》等平面媒体连续三日刊登经奇虎公司认可的道歉声明；4. 腾讯公司和腾讯计算机公司承担奇虎公司为维权而支付的合理开支，包括调查费、公证费、律师费等共计100万元；5. 腾讯公司和腾讯计算机公司承担本案所有诉讼费用。

一审被告腾讯公司和腾讯计算机公司共同答辩称：奇虎公司对本案相关市场界定错误；腾讯公司和腾讯计算机公司在即时通信服务市场内不具有市场支配地位；被诉垄断行为不构成滥用市场支配地位的行为，也未产生排除、限制竞争的效果。请求驳回奇虎公司的全部诉讼请求。

广东省高级人民法院一审查明：

一、关于奇虎公司、腾讯公司和腾讯计算机公司的主体资格

奇虎公司系360安全卫士软件V1.4版本、7.1.0.1010版本、6.1.5.1009版本的著作权人及运营人。腾讯公司为QQ软件著作权人，腾讯计算机公司为QQ软件实际控制人，两公司共同运营QQ即时通信软件。

二、关于本案相关市场的界定

（一）奇虎公司认为：本案相关商品市场为集成了文字、音频及视频等综合功能的即时通信软件及其服务市场，相关地域市场为中国大陆地区综合功能即时通信软件及服务市场。依据是：

1．腾讯控股有限公司在香港证券交易所发布的中文招股说明书记载：作为一项增值通信服务，即时通信为用户提供独有的功能，与社交网络（SNS）、电子邮件和电话相比，即时通信服务具有以下功能：跨平台和跨终端设备的沟通；能够侦测并及时发布用户的在线状态；能够获取用户资料及保存好友名单；能够进行密切而隐秘的沟通。

2．RBB经济咨询有限责任合伙（RBB Economics LLP ，以下简称RBB经济咨询)所作的《关于奇虎360与腾讯反垄断纠纷的经济分析报告》记载：（1）短信服务和电话服务为收费服务，和即时通信相比，它们推广渠道不同，而且共同属性有限。电子邮件虽然通常免费，但是不具备即时交流的特性，而且以文字通信为主。初步分析，这三种通信产品和即时通信产品的区别很大，需求替代性可能偏低，消费者极有可能不把电话、电子邮件或短信视为满足他们即时通信需求的替代品。虽然电子邮件、短信或电话的存在可能对假定的即时通信服务垄断者构成微弱的竞争，但是该竞争不可能从实质上限制该假定垄断者的行为，电子邮件、短信或电话与即时通信产品并不处于相同的相关市场中。（2）根据整个时间段的每周有效使用时间数据，即时通信软件和社交网络软件没有明显的相关性。2009年至2011年每周即时通信软件有效使用时间和每周社交网络软件有效使用时间之间的相关系数为0.098，接近于零。根据2009年至2011年每月有效使用时间所测算的相关系数也很低，为-0.0248。这项分析表明社交网络软件在中国被使用的方式不同于即时通信软件，因此可能不是一个有效的替代品。（3）虽然没有关于微博产品的数据，但是报告制作者注意到欧盟委员会在Skype/Microsoft合并案中，没有考虑社交网络或微博是否构成即时通信产品的替代品。相反，欧盟委员会将其资源集中于考虑即时通信和语音及视频通信是否存在于一个相关市场中，以及即时通信产品是否可能在未来与其它在线沟通方式衔接。基于产品特征的区别，使用上缺乏相关性，以及欧盟委员会在Skype/Microsoft合并一案中的可借鉴结论，报告制作者认为：消费者不大可能把社交网络和微博看作即时通信服务的替代品。因此，社交网络和微博对于即时通信产品垄断者的行为约束有限，构成一个单独的相关市场。报告制作者还注意到社交网络以及微博产品的提供者可能会单独提供即时通信产品或者将其作为核心产品的一部分，故将此类的即时通信与社交网络产品或者微博产品区别对待，并将前者包含在文字、音频、视频的即时通信产品范畴。报告制作者作出此分析所依据的艾瑞报告，也将此类产品中的即时通信产品（例如人人桌面、微博桌面、新浪微博、新浪UC）统计在即时通信产品范围之内。（4）文字、音频及视频即时通信的唯一区别在于通信媒介。这三种即时通信方式有一些共同特征，并且往往可通过一个单一的集成前端来供给。报告者相信缺少任何一种功能的产品很难被多数的消费者视为好的替代品。因此三种即时通信产品很有可能构成一个单独的、重叠的相关市场。即便三种即时通信功能分开对待，由于替代的非对称性，消费者只会用综合功能的即时通信软件替代单一功能的即时通信软件而非相反，故后者也仅可能成为综合即时通信产品市场之外的市场。

3．中国互联网络信息中心（CNNIC）出具的《中国即时通信用户调研报告》（2009年度）记载：（1）用户依赖程度较高。即时通信产品已经拥有巨大的用户资源，且用户流失率较低，与其他互联网服务相比，即时通信产品的及时性、便利性更为突出。中国即时通信用户联系人规模：联系人数量为101-300人与11-30人的用户群体比例最大，分别为28.1%和25.0%，51-100人与31-50人比例分别为19.2%和13.2%，10人以下与301人以上群体比例最低，分别为5.4%和9.1%。（2）文字聊天依然是即时通信用户使用最多的功能，使用的用户数占到93.2%。但随着即时通信软件功能的增多，这一比例较即时通信初期有所减少，而语音、视频等服务使用比例逐步增加。2009年即时通信软件调查显示，应用方面语音聊天、视频聊天、文字传输等方面应用比例均在50%以上。（3）从使用功能上看，即时通信软件的平台作用已经呈现，50.2%的即时通信用户通过即时通信软件登陆其他服务，这意味着即时通信已经成为其他服务推广的有效工具。（4）作为互联网三大基础服务之一的即时通信对于用户的粘性较高，近六成的即时通信用户上网就登陆即时通信工具，在有需求时登陆的用户比例为8%，33.2%的用户没有固定的登陆习惯。《中国即时通信用户行为研究报告简版》（2010-2011年）记载：艾瑞咨询的调研数据表明，无论是对整体网民，还是2010年的新晋网民，排名首位的互联网应用皆为网上聊天。数据显示，整体网民中，超八成网民常用网上聊天；新晋网民中，超六成用户常用网上聊天。

4．艾瑞市场咨询有限公司（以下简称艾瑞咨询）出具的《中国即时通信行业发展报告简版》（2009-2010年）记载：即时通信在中国已经历了11年的发展历程，目前已成为用户覆盖最为广泛、使用最为频繁的网络服务之一。

（二）腾讯公司和腾讯计算机公司认为：相关市场上提供即时通信服务的产品非常多，其他互联网产品和服务亦可实现即时通信服务功能，奇虎公司故意采用过窄的标准来划分和界定本案相关商品市场范围，使QQ软件产品的市场地位被明显高估。依据是：

1．登陆互联网，在计算机中下载安装“Windows Live Messenger 2009”、“百度Hi”、“人人桌面”、“网易POPO”、“新浪UC 2010 SP1版”、“网易CC”、“阿里旺旺”、“i Speak 7.1”、“嘟嘟1.1.15.38”、“沃友”软件后，演示上述软件的功能。其中，在计算机中安装“百度Hi”软件后，以huilin428登录“百度Hi”软件，该软件具有添加联系人、图片传输、音视频通话、文件传输、游戏中心、百度知道等功能。在计算机中安装“人人桌面”软件后，以帐号13717783120登录“人人桌面”软件，该软件具有添加好友、即时聊天、热门分享等功能。在计算机中安装“网易POPO”软件后，以帐号gh1980＠yeah.net登录“网易POPO”软件，该软件具有添加好友、今日资讯、即时聊天、文件传输、语音聊天、视频聊天等功能。在计算机中安装“新浪UC 2010 SP1版”软件后，以帐号hui-428＠163.com登录“新浪UC 2010 SP1版”软件，该软件具有添加好友、即时聊天、视频聊天、语音会话、文件传输、查看微博、查看博客、新浪游戏等功能。在计算机中安装“网易CC”软件后，以帐号gh1980＠yeach.net登录“网易CC”软件，该软件具有添加好友、即时聊天、文件传输等功能。在计算机中安装“阿里旺旺”软件后，以帐号hg1980910登录“阿里旺旺”软件，该软件具有查找会员、即时聊天、文件传输、语音聊天、发送手机短信等功能。在计算机中安装“i Speak 7.1”软件后，以帐号gh1980＠yeah.net登录“I Speak 7.1”软件，该软件具有添加好友、即时聊天、视频聊天、文件传输、语音频道等功能。在计算机中安装“嘟嘟1.1.15.38”软件后，以帐号gh1980910登录“嘟嘟1.1.15.38”软件，该软件具有添加好友、即时聊天、发送图片、语音会话等功能。在计算机中安装“沃友”软件后，以帐号2101572登录“沃友”软件，该软件具有查找联系人、添加好友、文字聊天、发送图片等功能。在计算机中安装“YY 4.6.0.2”软件后，以帐号guo889911登录“YY 4.6.0.2”软件，该软件具有查找好友、文字聊天、发送文件、语音聊天等功能。在计算机中安装“雅虎通”软件后，以帐号guo998811＠yahoo.cn登录“雅虎通”软件，该软件具有添加好友、文字聊天、语音通话、发送文件等功能。在计算机中安装“翼聊”软件后，以帐号13683091941登录“翼聊”软件，该软件具有添加好友、文字聊天、语音通话、发送文件等功能。在计算机中安装“TOM Skype”软件后，以帐号guo998811登录“TOM Skype”软件，该软件具有查找用户、文字聊天、视频通话、语音通话等功能。在计算机中安装“飞信”软件后，以帐号guo998811＠163.com登录“飞信”软件，该软件具有查找好友、文字聊天、视频对话、语音对话、文件传输等功能。

2．登陆互联网，在雅虎邮箱、163网易免费邮箱、139邮箱、Gmail邮箱中进行相关操作。其中，以帐号gguo84＠yahoo.cn登录“雅虎”邮箱，该邮箱具有即时发送信息等功能。以帐号gh1980910＠163.com登录“163网易免费邮箱”，该邮箱具有即时发送信息等功能。以帐号13717783120＠139.com登录“139”邮箱，该邮箱具有飞信聊天等功能。以帐号guo998811＠gmail.com登录“Gmail”邮箱，该邮箱具有聊天等功能。